問題 No.3311
保証人が債権者から債務の履行を請求された場合において、まず主たる債務者に催告をすべき旨を請求する権利（催告の抗弁権）を行使した後でなければ、債権者に対して検索の抗弁権を行使することはできない。この検索の抗弁権に関する記述として、保証人が主たる債務者に弁済をする資力があり、かつ執行が容易であることを証明した場合、債権者がその執行を怠ったために弁済を得られなかった限度において、保証人はその義務を免れるが、この検索の抗弁権の性質についての民法上の説明として正しいものはどれか。
【正解の解説】
検索の抗弁権とは、債権者がまず主たる債務者の財産に対して執行をすべきことを要求しうる権利であり、催告の抗弁権と同様に、保証人が債権者からの請求に対して主張することができる防御手段である。
例えば、お金を貸した友人が「お前が払え！」と直接あなた（保証人）の家に来たとき、「ちょっと待って、まずは本当の借り主の通帳や車を差し押さえてからにしてよ！」と言い返す盾のようなものです。主たる債務者に財産があり、取り立てが簡単なことを証明すれば、その分だけ責任を免れることができます。
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【その他の選択肢の解説】
検索の抗弁権とは、主たる債務者が自己の財産について破産手続開始の決定を受けた場合に当然に消滅する権利であり、催告の抗弁権とは異なり、連帯保証人に対しても当然にその効力が及ぶ防御手段である。
最大の引っかけポイントは「連帯保証人」という言葉です。連帯保証人には、そもそも催告の抗弁権も検索の抗弁権もありません。「借金は二人で同時に全額責任を負う」という過酷な立場なので、主の財産を先に当たるよう主張するこの権利は使えない点をしっかり区別しましょう。
検索の抗弁権とは、債権者に対して主たる債務者の財産より先に保証人の財産から執行すべきことを要求しうる権利であり、催告の抗弁権と同様に、催告を受けた日から一定期間内のみ主張できる防御手段である。
検索の抗弁権は、自分の財産を先に取れと言う権利ではなく、あくまで「主たる債務者の財産を先に攻めてくれ！」とお願いする防御手段です。また、催告の抗弁権と同様に民法上そのような日数制限は設けられておらず、試験でよくある「期間制限がある」という定番のひっかけフレーズです。
検索の抗弁権とは、債権者による主たる債務者の財産への執行を阻止しうる権利であり、催告の抗弁権とは異なり、主たる債務者に弁済の資力がないことを保証人自らが証明した場合にのみ行使できる防御手段である。
正反対の記述に注意が必要です。保証人が証明すべきなのは「主たる債務者に弁済をする資力があり、かつその執行が容易であること」です。つまり、「あいつの財布にはお金が入っていて簡単に差し押さえできるんだから、そっちを先にしてよ！」と証明しなければいけないのが検索の抗弁権の本質なのです。